16.01.2020      21      0
 

Договор дистрибуции: что учитывать при его составлении?


Под запреты закона № 135-ФЗ подпадает не всякий дистрибьюторский договор

В российском законодательстве нет понятия «дистрибьюторский договор» или «дилерский договор». Поэтому данное понятие у нас используется условно для обозначения отношений по передаче товара от производителя конечным потребителям через профессионального продавца (дистрибьютора, дилера). Что касается юридической стороны, то на практике суды в зависимости от условий конкретных дистрибьюторских соглашений чаще всего квалифицируют их как агентские (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 09.03.

10 по делу № А45-7657/2008) или как договоры купли-продажи (постановление ФАС Уральского округа от 05.12.11 по делу № Ф09-7787/11), поставки (постановление ФАС Центрального округа от 01.04.11 по делу № А09-4046/2010) либо смешанные договоры с элементами агентирования, поставки и других договоров (постановление ФАС Поволжского округа от 03.08.11 по делу № А55-26891/2009).

https://www.youtube.com/watch?v=https:accounts.google.comServiceLogin

Однако в целях оценки антимонопольных рисков нас интересуют только такие дистрибьюторские договоры, которые подпадают под понятие «вертикального» соглашения, содержащегося в законе № 135-ФЗ. Это соглашения между хозяйствующими субъектами, один из которых приобретает товар, а другой предоставляет (продает) товар (ч. 19 ст.

4 закона № 135-ФЗ). В этой же норме прямо указано, что агентский договор не относится к «вертикальным» соглашениям. Поэтому на дистрибьюторские договоры, которые по сути являются агентскими, не распространяются ограничения, предусмотренные антимонопольным законодательством для «вертикальных» соглашений.

Необходимо отметить, что после вступления в силу третьего антимонопольного пакета понятие «вертикального» соглашения изменилось. Теперь к «вертикальным» относятся также соглашения между хозяйствующими субъектами — конкурентами. Таким образом, нужно рассматривать в качестве «вертикального» соглашения договор, заключенный между дистрибьютором и производителем товара (поставщиком), который самостоятельно осуществляет реализацию товара на том же рынке, что и дистрибьютор (например, имеет еще и собственную дистрибьюторскую сеть).

Третий антимонопольный пакет не внес существенных изменений в перечень запрещенных «вертикальных» соглашений. К ним по-прежнему относятся соглашения об установлении цены перепродажи товара и об отказе покупателя от продажи товаров конкурентов продавца (ч. 2 ст. 11 закона № 135-ФЗ). Сохраняется запрет на «иные соглашения», которые приводят или могут привести к ограничению конкуренции.

Особое условие договора о действии антимонопольных ограничений

Действие ограничений в отношении отдельных условий «вертикального» соглашения зависит от того, какую долю на товарном рынке занимают стороны этого соглашения.

Если у каждой из сторон «вертикального» соглашения доли на товарном рынке не превышают 20 процентов, то соглашение не подпадает под ограничения антимонопольного законодательства. Это исключение предусмотрено в части 2 статьи 12 закона № 135-ФЗ. Однако и в этих случаях риски не исключаются полностью.

Предлагаем ознакомиться:  Споры о детях в суде

Если есть вероятность, что в период действия соглашения доля одной из сторон или обеих сторон на товарном рынке увеличится, то нужно учитывать, что в таком случае соглашение (при наличии в нем условий, нарушающих запреты: об определении цены перепродажи товара, об ограничении территории продаж для дилера и т. д.) перестанет быть допустимым. С учетом этого риска при заключении допустимых соглашений желательно дополнять их особым пунктом, согласно которому определенные условия соглашения (относящиеся к ограничениям цены, территории продаж и т. д.) вступают в силу, только если каждая из сторон соглашения владеет долей рынка, не превышающей 20 процентов на соответствующем товарном рынке. Если доля какой-либо стороны на товарном рынке превысит 20 процентов, то действие вышеуказанных условий должно быть временно приостановлено до обсуждения новых положений. Условие о приостановке действия таких условий в случае превышения доли на товарном рынке можно также заблаговременно включить в договор.

Установление цены перепродажи. Запрещаются «вертикальные» соглашения между хозяйствующими субъектами, если такие соглашения приводят или могут привести к установлению цены перепродажи товара, за исключением установления продавцом для покупателя максимальной перепродажной цены (ч. 2 ст. 11 закона № 135-ФЗ).

Таким образом, в отношении минимальных и фиксированных цен перепродажи, установленных производителем, закон остается на стороне дистрибьюторов. Дистрибьюторские соглашения, которые приводят или могут привести к установлению цены перепродажи товара (за исключением максимальной), могут быть признаны нарушающими антимонопольное законодательство.

На первый взгляд закон № 135-ФЗ все-таки позволяет устанавливать минимум ограничений цены перепродажи, учитывая наличие в нем положения о допустимости некоторых действий и соглашений (ст. 13 закона № 135-ФЗ). Но при этом надо учитывать право Правительства РФ конкретизировать случаи допустимости соглашений, которые соответствуют условиям пунктов 1 и 2 части 1 статьи 13 закона № 135-ФЗ (ч. 2 ст.

13 закона № 135-ФЗ). На сегодняшний день это право реализовано, в частности, в Общих исключениях в отношении соглашений между покупателями и продавцами, утвержденных постановлением Правительства РФ от 16.07.09 № 583 (далее — Общие исключения). Общие исключения уменьшают возможность ограничения цен.

Необходимо отметить, что практика применения антимонопольными органами и арбитражными судами нормы о запрете на ограничение цен достаточно противоречива. Так, в решении от 31.05.12 по делу № 1 11/132–11 комиссия ФАС России пришла к выводу, что, несмотря на наличие в дилерском договоре положения о реализации дилером продукции по согласованным с производителем ценам, отсутствуют доказательства, подтверждающие возможные факты такого согласования.

В связи с чем факт нарушения соответствующего положения закона № 135-ФЗ нельзя считать установленным. Схожие выводы отражены в решении ФАС от 06.03.12 по делу № 1 11/112–11. Но есть и противоположные примеры, когда антимонопольный орган признает нарушением запрета на установление в «вертикальном» соглашении перепродажных цен ситуации, в которых такое условие в договоре не выражено прямо, а завуалировано (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 16.05.

Предлагаем ознакомиться:  Существенное нарушение договора строительного подряда

Договор дистрибуции: что учитывать при его составлении?

Ограничение территории дистрибуции. По общему правилу ограничение территории деятельности дистрибьютора «вертикальным» соглашением нарушает часть 4 статьи 11 закона № 135-ФЗ, так как это приводит к отказу хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке. Это является одним из признаков ограничения конкуренции. Но из этого правила возможны исключения.

Так, допускается условие о запрете дистрибьютору продавать товар на территории, на которой другой покупатель (дистрибьютор) или сам производитель уже продает подобный товар (п. 2 Общих исключений). Эта территория должна быть указана в договоре. Но в связи с достаточно большими ограничениями в применении Общих исключений (ч. 1 ст.

13 закона № 135-ФЗ, п. 1 Общих исключений), если стороны все же намереваются заключить соглашение, устанавливающее определенную территорию для дистрибьютора, лучше для минимизации риска обратиться в антимонопольный орган с заявлением о проверке соответствия проекта этого соглашения требованиям законодательства (ч. 1 ст. 35 закона № 135-ФЗ).

Кроме того, территориальные ограничения деятельности допустимы в лицензионных договорах (п. 3 ст. 1235 ГК РФ). На практике возникают ситуации, когда производитель предоставляет дистрибьютору неисключительную лицензию на использование торговых марок только в связи с упаковкой, продвижением, распространением и продажей товара на определенной территории.

Это приводит к ограничению территории, на которой дистрибьютор вправе осуществлять реализацию товара. Однако необходимо учитывать, что если передаваемый по лицензионному договору результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации подлежит государственной регистрации, то предоставление права использования такого результата или такого средства по лицензионному договору тоже подлежит государственной регистрации, иначе он является недействительным (ч. 2 ст. 1235 ГК РФ).

Украинская практика

В Украине весьма популярна практика предоставления дистрибьютору эксклюзивного права на продажу товаров производителя.

Зоя Красюк
Зоя Красюк
Адвокат, руководитель офиса в Украине юридической фирмы «Сысуев, Бондарь, Храпуцкий»

1. Во-первых, право эксклюзивности дистрибьютора может быть расценено Антимонопольным комитетом Украины как антиконкурентные согласованные действия, которые могут привести к недопущению, устранению или ограничению конкуренции, если будет доказана связь между данным правом и негативными последствиями для конкуренции.

2. Во-вторых, не существует однозначной судебной практики по поводу защиты нарушенного права эксклюзивности дистрибьютора. Также есть прецеденты признания судами дистрибьюторских договоров недействительными в части условия эксклюзивности дистрибьютора.

Чтобы избежать вышеуказанных рисков:

  • Прежде всего, необходимо проанализировать ограничения, установленные антимонопольным законодательством и убедиться, что условие эксклюзивности дистрибьюторского договора не повлечет негативных последствий для конкурентов на рынке Украины (доля дистрибьютора на рынке Украины, совокупные доли дистрибьютора и производителя, прочее)
  • В дистрибьюторском договоре детально расписать вопросы интеллектуальной собственности в части прав дистрибьютора на эксклюзивное использование товарного знака производителя. Можно также рассмотреть возможность регистрации дистрибьютором товарного знака производителя в Украине
  • В дистрибьюторском договоре прописать ответственность производителя за нарушение условия эксклюзивности с применением строгих штрафных санкций.
Предлагаем ознакомиться:  Через сколько приходит штраф с камеры видеофиксации на сайт ГИБДД в 2020 году

Договор дистрибуции: что учитывать при его составлении?

Соблюдение вышеуказанных рекомендаций поможет максимально избежать внешних и внутренних рисков и сделать ваше сотрудничество надежным и взаимовыгодным.

Применение ограничений зависит от системы дистрибуции

Дистрибуция может осуществляться непосредственно самим производителем, в том числе через собственную систему дистрибьюторов (которые входят в одну группу с производителем), а также опосредованно — через независимых дистрибьюторов. Запреты и ограничения, установленные законом № 135-ФЗ, применяются в зависимости от особенностей системы дистрибуции.

Например, к интегрированной дистрибуции (то есть когда дистрибьюторы входят в группу производителя) не применяются запреты на антиконкурентные соглашения, согласованные действия и координацию экономической деятельности. Статьями 11, 11.1 закона № 135-ФЗ предусмотрено, что такие запреты не распространяются на внутригрупповые соглашения, если есть контроль одной стороны соглашения над другой или стороны находятся под контролем третьего лица.

Контролем считается прямое или косвенное распоряжение более чем 50 процентами голосующих акций (долей) юридического лица или осуществление функций исполнительного органа юридического лица. Поэтому вертикально интегрированные компании, по сути, обладают безграничной свободой при разработке своих дистрибьюторских систем.

Если же для вывода продукции на рынок производители привлекают независимых дистрибьюторов, то ограничения, предусмотренные законом № 135ФЗ, применяются к таким дистрибьюторским соглашениям в случаях, когда эти соглашения не признаются допустимыми в соответствии со статьями 12 или 13 закона № 135-ФЗ.

Запреты антиконкурентных соглашений не применяются к договорам коммерческой концессии (ч. 1 ст. 12 закона № 135-ФЗ) и к «вертикальным» соглашениям между хозяйствующими субъектами, «доля которых на любом товарном рынке не превышает 20 процентов» (ч. 2 ст. 12 закона № 135-ФЗ). Представляется, что для применения исключения, предусмотренного частью 2 статьи 12 закона № 135-ФЗ, должна учитываться доля на том товарном рынке, который затрагивает соответствующее соглашение.

https://www.youtube.com/watch?v=ytpolicyandsafetyru

Этот вывод подтверждает практика: при принятии решения о наличии признаков ограничения конкуренции (ст. 11 закона № 135-ФЗ) антимонопольный орган учитывает долю участников соглашения на рынке того товара, в отношении которого оно заключено (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 19.09.11 по делу № А19-23635/10).


Об авторе: admin4ik

Ваш комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *

Adblock detector